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　　外觀設(shè)計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。外觀設(shè)計專利主要保護的是產(chǎn)品的外觀設(shè)計，而不是作品。我國《專利審查指南》第一部分第三章7.2規(guī)定，不授予外觀設(shè)計專利權(quán)的情形有：純屬美術(shù)、書法、攝影范疇的作品。而按文理解釋“純屬美術(shù)、書法、攝影范疇的作品”的情形在外觀設(shè)計專利審查的理解和運用上，存在多種看法。本文就相關(guān)問題提出筆者的認(rèn)識與意見，僅供業(yè)內(nèi)參考。

　　隨著國內(nèi)經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，外觀設(shè)計專利在經(jīng)濟社會中發(fā)揮著越來越重要的作用，然而也出現(xiàn)了一些不符合客體保護條件的外觀設(shè)計專利申請。涉及美術(shù)作品或者以美術(shù)作品為主體的設(shè)計是其中一種情況，若給予這些美術(shù)作品以專利權(quán)，將與我國專利法立法宗旨不符。

　　我國專利法和著作權(quán)法在“純美術(shù)作品”的界定上存在一定的差異，將美術(shù)作品簡單而機械地照搬到司空見慣的幾何形狀上，就提交外觀設(shè)計專利申請，很大程度上降低了外觀設(shè)計專利對創(chuàng)新成果的保護。

　　美術(shù)，泛指創(chuàng)作占有一定平面或空間，且具有可視性的藝術(shù)，是借助于一定的物質(zhì)材料，如顏色、紙張、畫布、泥土、石頭、木料、金屬、木頭等，在二維或者三維空間內(nèi)，塑造可視的平面或立體的視覺形象，以反映自然和社會生活，表達(dá)藝術(shù)家思想觀念和感情的一種藝術(shù)活動，其活動的結(jié)果具有一定的裝飾或者實用的功能，服務(wù)于生產(chǎn)生活。因此，美術(shù)作品既具有藝術(shù)性，也具有實用性，可以分為實用美術(shù)作品和純美術(shù)作品。目前業(yè)界普遍認(rèn)可的美術(shù)范疇內(nèi)的分類主要包括繪畫、雕塑、工藝、建筑、書法、篆刻、設(shè)計、新媒體和攝影等。設(shè)計就是美術(shù)中的一類，屬于實用美術(shù)作品。

　　設(shè)計是把一種設(shè)想通過合理的規(guī)劃、周密的計劃，利用各種感覺形式傳達(dá)出來的過程。通過勞動將智慧成果轉(zhuǎn)化為產(chǎn)品成果，以其實用功能服務(wù)于人類社會，強調(diào)設(shè)計是更高層面的實用美術(shù)。

　　外觀設(shè)計又稱工業(yè)品外觀設(shè)計，其在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的概念是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。我國《專利審查指南》中規(guī)定不授予外觀設(shè)計專利權(quán)情形中第八項即“純屬美術(shù)、書法、攝影范疇的作品”中提及了美術(shù)作品。那么，這里的美術(shù)作品和前面所述的美術(shù)作品是同樣的概念嗎？一般而言，外觀設(shè)計專利審查標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)為：純屬美術(shù)、書法、攝影范疇的作品不是產(chǎn)品，不能獲得外觀設(shè)計專利保護，強調(diào)客體的產(chǎn)品屬性，適于工業(yè)應(yīng)用和可重復(fù)生產(chǎn)。

　　我國著作權(quán)法實施條例第四條第八款對美術(shù)作品的定義是，繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品。著作權(quán)法保護的是思想觀念，包括美學(xué)觀念的表達(dá)形式，相對于外觀設(shè)計專利更具創(chuàng)作者的主觀性以及審美的藝術(shù)性和欣賞性。

　　通過對美術(shù)、設(shè)計、專利法定義中的美術(shù)作品以及著作權(quán)法定義中的美術(shù)作品含義的分析，可用圖1表示其關(guān)系。

　　圖1中，A區(qū)域為純美術(shù)作品，B區(qū)域是實用美術(shù)作品，C區(qū)域為純美術(shù)作品在常規(guī)幾何形狀或者所屬領(lǐng)域司空見慣的形狀上的簡單應(yīng)用。

　　筆者認(rèn)為，外觀設(shè)計專利審查中，判斷一件外觀設(shè)計專利申請是否屬于“純屬美術(shù)、書法、攝影范疇的作品”，可從以下幾個方面來考量。

　　1.從作品創(chuàng)作的源頭分析，判斷其專利申請的內(nèi)容是否反映創(chuàng)作者的思想觀念和情感世界，該類專利申請是否具有一定的主觀性，作品形式是否可復(fù)制，在工業(yè)生產(chǎn)中是否可重復(fù)生產(chǎn)；

　　2.從分類的角度看其屬于純美術(shù)作品還是實用美術(shù)作品，實用美術(shù)作品強調(diào)產(chǎn)品的實用性和美觀，具有產(chǎn)品屬性；純美術(shù)作品更強調(diào)裝飾性和審美，偏重作品屬性；

　　3.從作品的實現(xiàn)方式考量，判斷其是否適用于工業(yè)應(yīng)用；是否是繪畫、裝飾畫、書法、攝影范疇內(nèi)的作品在常規(guī)幾何形狀或者所屬領(lǐng)域司空見慣的形狀上的簡單應(yīng)用。

　　如圖2所示，其是一幅裝飾畫，反應(yīng)了作者的情感，表現(xiàn)創(chuàng)作者的內(nèi)心世界，不可重復(fù)生產(chǎn)，僅具裝飾功能。

　　如圖3所示，該窗簾是攝影作品和產(chǎn)品所屬領(lǐng)域常規(guī)形狀的簡單結(jié)合，不具備創(chuàng)新高度，沒有形成新的視覺效果。涉及圖2和圖3內(nèi)容的外觀設(shè)計專利申請均不能獲得授權(quán)。

　　本文通過對上述概念和分類進(jìn)行研究分析，希望對“純屬美術(shù)、書法、攝影范疇的作品”的理解能有較為清晰的認(rèn)識，能夠理清美術(shù)作品中實用美術(shù)作品作為外觀設(shè)計保護的情形，進(jìn)而有利于明確區(qū)分專利權(quán)與著作權(quán)之間的美術(shù)作品，對外觀設(shè)計專利的保護客體有清晰界限，對這類專利申請的審查提供參考。（商顯會）

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